Дело № 50-Д12-65

Суд Верховный Суд Российской Федерации
Дата решения 18 сентября 2012 г., Определение
Инстанция Судебная коллегия по уголовным делам, надзор
Категория Уголовные дела
Докладчик Земсков Евгений Юрьевич
Электронная копия решения Скачать
Решение

Текст итогового документа

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Дело №50-Д12-65

от 18 сентября 2012 года

 

председательствующего Воронова A.B.

при секретаре Стасенковой А.Ю.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу осужденного Демочко К.С. на приговор Первомайского районного суда г. Омска от 28 января 2009 года и последующие судебные решения, которыми

Демочко [скрыто]

[скрыто] несудимый, осужден:

по ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 УК РФ (преступление от 5.08.2008 года) к 4 годам лишения свободы без штрафа,

по ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 УК РФ (преступление от 7.08.2008 года) к 4 годам лишения свободы без штрафа,

по ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 УК РФ (преступление от 11.08.2008 года) к 4 годам лишения свободы без штрафа,

по ч.З ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 2281 УК РФ (преступление от 28.08.2008 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;

на основании ч.З ст. 69 Уголовного кодекса Российской Федерации путем частичного сложения назначено наказание по совокупности преступлений в

виде лишения свободы на срок 5 лет 3 месяца в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 29 августа 2008 года.

В кассационном порядке приговор не обжаловался.

Постановлением президиума Омского областного суда от 31 января 2011 года приговор в отношении Демочко К.С. изменен:

Действия Демочко К.С, совершенные 5,7,11 и 28 августа 2008 года и квалифицированные как совокупность самостоятельных преступлений, квалифицированы в соответствии с ч.З ст. 30 п. «б» ч.2 ст.228 УК РФ как единое продолжаемое преступление, за которое назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет в исправительной колонии строгого режима с исключением из приговора указания о применении ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Земскова Е.Ю., мнение представителя Генеральной прокуратуры РФ прокурора Филимоновой СР. об отсутствии оснований для удовлетворения надзорной жалобы, Судебная коллегия

 

установила:

 

Демочко К.С, с учетом внесенных изменений, признан виновным в совершении в несколько приемов 5,7,11 и 28 августа 2008 года покушения на незаконный сбыт наркотического средства - смеси веществ, содержащей 6-моноацетилморфин, ацетилкодеин и героин, массой соответственно 0,38, 0,19, 0,21 и 0,74 грамм, общей массой 1,0222 грамм, то есть в крупном размере.

В надзорной жалобе осужденный Демочко К.С, не оспаривая вину в совершении покушения на сбыт наркотического средства 5 августа 2008 года и обоснованность осуждения за данное преступление, просит отменить приговор в части осуждения за действия, совершенные 7,11,28 августа 2008 года, поскольку после проведения оперативно-розыскного мероприятия по выявлению его причастности к сбыту наркотического средства 5 августа 2008 года, сотрудники милиции не пресекли его действия, имея такую возможность, а продолжили проведение оперативно-розыскных мероприятий, не имея на то предусмотренных законом оснований, чем спровоцировали его к совершению дальнейших действий. Просит переквалифицировать его действия с ч.З ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 2281 на ч.З ст. 30 ч.1 ст. 2281 Уголовного кодекса Российской Федерации, по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы.

Проверив доводы надзорной жалобы осужденного по материалам уголовного дела, Судебная коллегия усматривает основания для изменения состоявшихся судебных решений в отношении Демочко К.С.

В обоснование выводов о виновности осужденного Демочко К.С. судом положены доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных 5,7,11,28 августа 2008 года.

Согласно п. 4 ч.1 ст. 6 Федерального закона «Об оперативно - розыскной деятельности», «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно-розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно-розыскной деятельности.

Как следует из материалов дела, проверочная закупка 5 августа 2008 года проводилась в отношении парня по имени [скрыто] с целью проверки имеющейся информации о совершении им сбыта наркотических средств.

О наличии оснований для проведения 5 августа 2008 года проверочной закупки свидетельствуют рапорт начальника отделения ОРЧ КМ [скрыто] УВД по [скрыто] области (т.1 л.д. 7); заявление [скрыто] о согласии оказать

содействие в изобличении сбытчика героина по имени [скрыто] (т.1 л.д. 9).

Существование вышеуказанной информации до проведения проверочной закупки 5 августа 2008 года было подтверждено в суде показаниями свидетелей [скрыто]

При этом осужденный Демочко К.С. не оспаривал в суде 1 инстанции фактические обстоятельства, относящиеся к деянию, совершенному 5 августа 2008 года, сославшись на плохую память. Однако показал, что [скрыто] в

августе 2008 года звонил ему каждый день, он встречался с ним, передавал ему героин, то есть частично подтвердил его показания и, следовательно, существование в отношении него вышеуказанной оперативной информации.

Таким образом, оперативное мероприятие в отношении Демочко К.С. 5 августа 2008 года проводилось при наличии оснований, предусмотренных п.1 ч.2 ст.7 ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности».

После подтверждения вышеуказанной информации о причастности Демочко К.С. к сбыту наркотических средств, то есть достижения целей оперативно-розыскного мероприятия, во время которого Демочко К.С. находился под наблюдением сотрудников правоохранительных органов, а его действия были зафиксированы свидетелями, а также при помощи средств видеозаписи, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность являлась допустимой лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в ст. 2 ФЗ РФ «Об оперативно-розыскной деятельности», к числу которых относятся:

выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших;

осуществление розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыска без вести пропавших.

Однако вопреки задачам оперативно-розыскной деятельности, после того как 5 августа 2008 года сотрудники милиции уже выявили преступное деяние Демочко К.С, они не пресекли его действия, имея такую возможность, а вновь 7,11, 28 августа 2008 года, посредством привлеченного лица [скрыто] выполнявшего роль покупателя, подтолкнули осужденного Демочко К.С. к дальнейшим незаконным действиям в области незаконного оборота наркотических средств.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении осужденного с целью документирования его преступной деятельности, не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, последующие проверочные закупки от 7,11,28 августа 2008 года проводились не в целях выявления канала поступления наркотических средств осужденному либо установления иных лиц, причастных к незаконному обороту наркотиков, и не для пресечения деятельности Демочко К.С, который по обстоятельствам дела мог быть задержан уже 5 августа 2008 года. Указанные обстоятельства свидетельствуют о незаконности действий сотрудников милиции, совершенных после 5 августа 2008 года.

Указанный вывод подтверждается материалами уголовного дела, доказательствами, исследованными в судебном разбирательстве.

В частности, какие-либо обстоятельства, оправдывающие необходимость проведения оперативно - розыскных мероприятий после 5 августа 2008 года, сотрудники милиции [скрыто] проводившие оперативно -

розыскные мероприятия, суду не назвали.

Из требований справедливого суда по ст. 6 Европейской Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» вытекает, что общественные интересы в борьбе против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации органов милиции.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований настоящего Кодекса, являются недопустимыми. Согласно ст. 89 УПК РФ в процессе доказывания запрещается использование результатов оперативно-розыскной деятельности, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам настоящим Кодексом.

Ввиду указанных нарушений закона, допущенных при проведении оперативно-розыскных мероприятий, полученные при этом результаты

оперативно-розыскной деятельности, не отвечают критериям допустимости доказательств. Следовательно, выводы суда о действиях Демочко К.С, совершенных 7, 11, 28 августа 2008 года, основаны на недопустимых доказательствах.

Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ, не являются основанием для вывода о доказанности инкриминируемого деяния.

Таким образом, поскольку по делу не доказано совершение Демочко К.С. 7, 11, 28 августа 2008 года преступного деяния, судебная коллегия приходит к выводу об отсутствии в его действиях от 7,11,28 августа 2008 года состава преступления.

В связи с изложенным действия Демочко К.С. от 5 августа 2008 года в отношении наркотического вещества в размере, не являющемся крупным, подлежат переквалификации на ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 Уголовного кодекса Российской Федерации со снижением наказания.

Поскольку ранее за действия, совершенные 5 августа 2008 года, судом по ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 Уголовного кодекса Российской Федерации осужденному назначалось наказание в виде 4 лет лишения свободы, Судебная коллегия полагает назначить наказание в указанных пределах.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия

 

определила:

 

надзорную жалобу осужденного Демочко К.С. удовлетворить частично. Приговор Первомайского районного суда г. Омска от 28 января 2009 года, постановление Президиума Омского областного суда от 31 января 2011 года в отношении Демочко

[скрыто] изменить.

Исключить осуждение Демочко К.С. за действия, совершенные 7, 11, 28 августа 2008 года.

Действия Демочко К.С, совершенные 5 августа 2008 года, переквалифицировать с ч.З ст. 30 п. «б» ч.2 ст. 2281 УК РФ в редакции ФЗ РФ № 162 от 8.12.2003 года на ч.З ст. 30 ч.1 ст. 2281 УК РФ в редакции ФЗ РФ № 162 от 8.12.2003 года, по которой назначить наказание в виде 4 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставить без изменения.

В связи с фактическим отбытием назначенного наказания Демочко К.С. из-под стражи освободить!

Председательствующий

Судьи

Статьи законов по Делу № 50-Д12-65

УК РФ Статья 228. Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества
УПК РФ Статья 73. Обстоятельства, подлежащие доказыванию
УПК РФ Статья 75. Недопустимые доказательства
УПК РФ Статья 89. Использование в доказывании результатов оперативно-розыскной деятельности
УК РФ Статья 69. Назначение наказания по совокупности преступлений

Производство по делу



Типовые договорыТиповые договоры





Ответы юристовОтветы юристов

Загрузка
Наверх