Дело № 20-Д13-12

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Дело №20-Д13-12

от 5 августа 2013 года

председательствующего Шмаленюка СИ. судей Истоминой Г.Н. и Нестерова В.В.

рассмотрела в судебном заседании надзорную жалобу адвоката Исрафилова Э.И. о пересмотре приговора городского суда г. Дагестанские Огни Республики Дагестан от 29 августа 2011 года, которым

Нурахмедов

несудимыи,

осужден по ч. 3 ст. 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с лишением права заниматься адвокатской деятельностью сроком на 1 год.

На основании ст. 73 УК РФ назначенное основное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком на 1 год.

Постановлено взыскать с Нурахмедова H.A. в пользу М 1 рублей.

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 15 ноября 2011 года приговор оставлен без изменения.

Постановлением президиума Верховного Суда Республики Дагестан от 22 ноября 2012 года приговор и кассационное определение в отношении Нурахмедова Н.А. изменены: исключен квалифицирующий признак мошенничества «с использованием своего служебного положения».

Нурахмедов, с учетом внесенных изменений, признан виновным в мошенничестве, то есть хищении чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Заслушав доклад судьи Истоминой Г.Н., изложившей содержание обжалуемого приговора и доводы надзорной жалобы, выступление прокурора Савинова Н.В., полагавшего приговор изменить: исключить указание суда о взыскании с осужденного в пользу [скрыто] рублей, а в

остальном приговор оставить без изменения, объяснения защитника осужденного адвоката Багирова А.Б., поддержавшего доводы надзорной жалобы об отмене приговора и направлении дела на новое судебное разбирательство, Судебная коллегия

установила:

В надзорной жалобе адвокат Исрафилова Э.И. просит отменить состоявшиеся судебные решения, оспаривает обоснованность осуждения Нурахмедова, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, отсутствие в действиях осужденного состава преступления, нарушение норм уголовно-процессуального закона, недопустимость положенных в основу приговора доказательств, противоречивость показаний потерпевшего и свидетелей, обвинительный уклон судебного разбирательства.

Указывает, что действия Нурахмедова неправомерно квалифицированы как мошенничество, совершенное путем обмана и злоупотребления доверием;

неправильно установлен размер причиненного М ¦ материального ущерба.

Считает, что результаты прослушивания разговоров являются недопустимым доказательством, поскольку в материалах дела отсутствуют необходимые в таких случаях решение суда о прослушивании и постановление о проведении ОРМ; [скрыто] не был наделен правом записи разговоров; [скрыто]., принимая заявление [скрыто] и аудиозапись, не выполнил требования закона; фоноскопическая экспертиза проведена с нарушением требований ст. 204 УПК РФ; справка-меморандум, составленная [скрыто] В не соответствует записям на аудиокассете, представленной [скрыто]. Полагает, что показания [скрыто] и [скрыто] данные в ходе

предварительного следствия и первоначально в судебном заседании, не согласующиеся с другими доказательствами, незаконно положены в основу приговора.

Утверждает, что суд незаконно и необоснованно взыскал с Нурахмедова [скрыто] рублей в пользу [скрыто] поскольку по делу не был заявлен

гражданский иск, претензий потерпевший именно к Нурахмедову не имел, из переданных денежных средств лишь [скрыто] рублей принадлежали [скрыто] Обращает внимание на то, что постановление президиума не соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, суд надзорной инстанции оставил без внимания доводы, изложенные адвокатом в надзорной жалобе, а также мнение государственного обвинителя об исключении указания о взыскании материального ущерба.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, судебная коллегия находит выводы суда о виновности Нурахмедова в мошенничестве правильными, основанными на исследованных в судебном заседании и приведенных в приговоре доказательствах.

Доводы жалобы о непричастности Нурахмедова к мошенничеству не основаны на материалах дела и опровергаются следующим доказательствами.

Так, при первом допросе в судебном заседании свидетель [скрыто] показала, что 3 августа 2009 года ее муж [скрыто] примерно в 17 часов

позвонил ей и сообщил, что задержан милицией вместе с [скрыто] и для

их освобождения просил передать адвокату Нурахмедову деньги в сумме рублей. Примерно после 19 часов к ним домой приехал адвокат

Нурахмедов и она, выполняя просьбу мужа, передала ему [скрыто] рублей. Последний заявил, что этого недостаточно, поскольку всего необходимо [скрыто] рублей. Утром 4 августа 2009 года Нурахмедов вновь пришел к ним, и она вручила ему оставшиеся рублей.

Показания свидетеля РИ

свидетеля М

[скрыто] который

[скрыто] соответствуют показаниям в ходе предварительного следствия дал

подробные объяснения об обстоятельствах, при которых его дочь [скрыто] передала адвокату Нурахмедову деньги -1

рублей 3 августа 2009 рублей на следующий день. При этом адвокат Нурахмедов ей

Й ДО суда, то

года и [скрыто]

пояснял, что деньги требуются для освобождения М есть для нахождения под подпиской о невыезде.

В ходе предварительного следствия [скрыто] и М

очных ставках неоднократно поясняли, что Нурахмедов получил от М

[скрыто]. денежные средства на общую сумму следователя Ш

на

рублей в качестве взятки для

Свидетель [скрыто] показал, что по факту незаконного получения

денег работниками «Общества по защите прав потребителей» [скрыто]

[скрыто] у заведующей сауной по имени ф( [скрыто], указанные лица водворены в ИВС по подозрению в совершении преступления, «а» ч. 4 ст. 204 УК РФ. В последующем, после

и

были

предусмотренного п. установления их личности и получения иных документов в отношении [скрыто] и [скрыто] была избрана мера пресечения в виде подписки о

невыезде, и они были освобождены из ИВС. При этом он у них каких-либо денег не требовал и таких разговоров с их адвокатом Нурахмедовым Н.А. он не вел.

Допрошенный в качестве свидетеля заместитель прокурора г.

показал, что 3 августа 2009 года следователем [скрыто]

I в отношении М

было возбуждено уголовное дело № [скрыто] в отношении [скрыто] и

[скрыто] по признакам преступления, предусмотренного п. «а» ч. 4 ст.

М

204 УК РФ. В ходе дальнейшего расследования и при обсуждении уголовного дела было принято законное решение о переквалификации действий [скрыто] и [скрыто] на ч. 3 ст. 159 УК РФ. Каких-либо разговоров по поводу

получения денег следователем [скрыто] от [скрыто] и [скрыто] он

не слышал.

Помимо этого вина осужденного подтверждается сведениями, содержащимися в заявлении [скрыто] I протоколах очных ставок, детализации телефонных переговоров, протоколах осмотра компакт-диска с информацией о детализации телефонных соединений, протоколе осмотра компакт-диска, представленного [скрыто] заключении

фоноскопической экспертизы, протоколе осмотра и прослушивания фонограммы, и другими доказательствами, подробный анализ которых приведен в приговоре суда.

Всем рассмотренным в судебном заседании доказательствам суд дал оценку.

Показания свидетелей М IР I А

[скрыто], данные в ходе предварительного следствия, и показания [скрыто] данные при первом допросе в судебном заседании, которые согласуются с другими доказательствами, обоснованно признаны достоверными и положены в основу приговора, а показания свидетелей [скрыто]

[скрыто] в судебном заседании, показания свидетеля [скрыто] данные ею

при повторном допросе в судебном заседании правильно отвергнуты судом, как противоречащие другим доказательствам.

Приговор основан на доказательствах, которые были предметом всестороннего, полного и объективного исследования непосредственно в судебном заседании.

Вопреки доводам жалоб в основу приговора положены только допустимые доказательства.

Из материалов дела следует, что [скрыто] до обращения в правоохранительные органы по собственной инициативе записал на компакт-диск разговор с Нурахмедовым.

27 августа 2009 года он обратился с заявлением в УФСБ о передаче следователю [скрыто] через адвоката Нурахмедова [скрыто] рублей и в

подтверждение изложенных в заявлении фактов представил компакт-диск с записью разговора с Нурахмедовым. (т. 1 л.д. 8-13).

Доводы жалобы о том, что [скрыто] не вправе был без судебного решения записать разговор с Нурахмедовым, не основаны на законе.

В ходе расследования дела по указанной записи разговора была назначена и проведена экспертиза, согласно выводам которой признаков монтажа фонограмм, зафиксированных на представленном компакт-диске, в пределах указанных границ разговоров не имеется.

В зафиксированных разговорах вероятно принимали участие Нурахмедов H.A. и [скрыто]

Проведена экспертиза комиссией квалифицированных экспертов, имеющих соответствующую профессиональную подготовку и длительный стаж работы. Все выводы экспертами мотивированы. Акт экспертизы составлен в соответствии с требованиями ст. 204 УПК РФ.

При таком положении суд не имел оснований для признания представленной [скрыто] записи разговора и заключения экспертов по

результатам исследования данной записи недопустимым доказательством, а потому правильно сослался на эти доказательства в приговоре в обоснование виновности осужденного.

Оценив собранные по делу доказательства в соответствии со ст. 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, признав их достаточными для разрешения уголовного дела и правильно установив фактические обстоятельства совершенного преступления, суд обоснованно пришел к выводу о виновности Нурахмедова в содеянном.

Судом достоверно установлено, что Нурахмедов, действуя с целью реализации своего преступного умысла, направленного на завладение чужим имуществом, злоупотребляя возникшим у [скрыто] к нему, как к

адвокату, доверием, сообщил последнему заведомо ложные, не соответствующие действительности, сведения, в связи с чем суд пришел к обоснованному выводу о том, что мошенничество совершено путем обмана и злоупотребления доверием.

При таких обстоятельствах действия осужденного, с учетом внесенных изменений, по ч. 3 ст. 159 УК РФ квалифицированы правильно.

Вместе с тем приговор суда в части разрешения гражданского иска подлежит отмене по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1, ч. 2 ст. 44 УПК РФ гражданским истцом является физическое или юридическое лицо, предъявившее требование о возмещении имущественного вреда, при наличии оснований полагать, что данный вред причинен ему непосредственно преступлением.

Гражданский иск может быть предъявлен после возбуждения уголовного дела и до окончания судебного следствия при разбирательстве данного уголовного дела в суде первой инстанции.

При этом в соответствии с пп. 1, 11 ч. 4 ст. 44 УПК РФ гражданский истец вправе как поддерживать гражданский иск в суде, так и отказаться от предъявленного им гражданского иска.

Согласно ч. 5 названной статьи отказ от гражданского иска может быть заявлен гражданским истцом в любой момент производства по уголовному делу, но до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора. Отказ от гражданского иска влечет за собой прекращение производства по нему.

Согласно ч. 1 ст. 299 УПК РФ при постановлении приговора суд разрешает ряд вопросов, в том числе, подлежит ли удовлетворению гражданский иск, в чью пользу и в каком размере.

Таким образом, в силу названных положений закона суд принимает решение о возмещении причиненного потерпевшему вреда только в том случае, если им заявлен гражданский иск, который поддержан в судебном заседании.

По данному делу указанные требования закона не учтены судом.

Как следует из приговора, Нурахмедов H.A. признан виновным в мошенничестве, совершенном в отношении М Щ с причинением

последнему ущерба на общую сумму [скрыто] рублей. Судом постановлено взыскать указанную сумму с Нурахмедова H.A. в пользу потерпевшего.

Между тем, из материалов дела видно, что гражданский иск, как таковой, отсутствует. В ходе предварительного следствия потерпевшим [скрыто] гражданский иск заявлен не был, постановление о признании его гражданским истцом следователем не вынесилось. В судебном заседании потерпевший [скрыто] просил взыскать причиненный ему материальный