Дело № 37-Д13-28

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Дело №37-Д13-28

от 18 сентября 2013 года

председательствующего Ботина А.Г., судей Кондратова П.Е. и Ламинцевой С.А. при секретаре Головач A.M.

По приговору Северного районного суда г. Орла от 14 декабря 2004 г.

Николаенко Р П

, I

[скрыто] несудимый,

осужден по п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, по п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ - к 5 годам лишения свободы, по п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ - к 8 годам 6 месяцам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ - к 9 годам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По делу также осужден Череповский И.В., в отношении которого надзорное производство не возбуждено

Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 22 февраля 2005 г. приговор в отношении Николаенко Р.П. изменен: его действия по факту сбыта наркотических средств от 21 июня 2004 г. массой 0,3253 г. переквалифицированы с п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, по которой назначено 4 года лишения свободы; на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (два преступления) и ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, окончательно Николаенко Р.П. назначено 8 лет 10 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор в отношении Николаенко Р.П. оставлен без изменения.

По постановлению президиума Орловского областного суда от 25 ноября 2010 г. приговор от 14 декабря 2004 г. и кассационное определение от 22 февраля 2005 г. в отношении Николаенко Р.П. изменены: его действия переквалифицированы с п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ), по которой назначено 8 лет лишения свободы; с ч. 1 ст.228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ), по которой назначено 4 года лишения свободы; с п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ на ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (в ред. Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ), по которой назначено 8 лет 4 месяца лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ окончательно назначено 8 лет 8 месяцев лишения свободы. В остальной части судебные решения в отношении Николаенко Р.П. оставлены без изменения.

Постановлением Урицкого районного суда Орловской области от 4 июля 2012 г. приговор от 14 декабря 2004 г. (с учетом изменений, внесенных кассационным определением от 22 февраля 2005 г. и постановлением президиума от 25 ноября 2010 г.) в отношении Николаенко Р.П. изменен: из приговора исключено указание о назначении Николаенко Р.П. наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ и на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно ему назначено 8 лет 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. Приговор Мценского районного суда Орловской области от 11 августа 2006 г. (с учетом изменений, внесенных постановлением президиума от 3 февраля 2011 г. и постановлением от 3 июня 2011 г.) изменен: на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору от 14 декабря 2004 г. окончательно Николаенко Р.П. назначено 9 лет 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Заслушав доклад судьи Кондратова П.Е., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание обжалуемых судебных

решений, доводы надзорной жалобы, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав выступление в защиту Николаенко Р.П. адвоката Кабалоевой В.М., поддержавшей доводы надзорной жалобы, а также выслушав мнение прокурора Телешевой-Курицкой H.A., предложившей приговор и последующие решения в части осуждения Николаенко Р.П. за действия от 21 июня и 2 июля 2004 г. отменить, уголовное дело в этой части прекратить за отсутствием в деянии состава преступления, Судебная коллегия

установила:

с учетом внесенных в приговор изменений Николаенко Р.П. признан виновным в трех покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, в том числе, в особо крупном размере.

Преступления им совершены 18 июня, 21 июня и 2 июля 2004 г. в г. [скрыто] при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе Николаенко Р.П. оспаривает законность и обоснованность его осуждения, ссылаясь на то, что его действия были спровоцированы сотрудниками правоохранительных органов, которые имели относительно него всю необходимую информацию. Просит приговор изменить и смягчить окончательно назначенное ему наказание.

В обоснование своего вывода о виновности Николаенко Р.П. в покушениях на незаконный сбыт наркотических средств, в том числе, в особо крупном размере, суд в приговоре сослался на показания свидетелей, заключения экспертов, протоколы следственных действий и иные документы, в том числе на доказательства, полученные в результате проверочных закупок, проведенных 18, 21 июня, 2 июля 2004 г.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия полагает надзорную жалобу Николаенко Р.П. . подлежащей удовлетворению, а постановленные в отношении его судебные решения - пересмотру.

Как следует из положений ст. 75 УПК РФ, в основу обвинения могут быть положены и подлежат использованию для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ, только те доказательства, которые получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и признаны допустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в обоснование приговора.

Данное требование в полной мере относится к доказательствам, полученным в результате оперативно-розыскных мероприятий. В частности, необходимыми условиями признания законности проведения оперативно-розыскного мероприятия "проверочная закупка наркотических средств" и допустимости полученных результатов являются соблюдение оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ст. 7 Федерального закона № 144-ФЗ

"Об оперативно-розыскной деятельности", в том числе выполнение требований ч. 7 ст. 8 указанного Федерального закона, исходя из которых проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утверждённого руководителем органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, при выявлении у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также получения сведений о выполнении лицом подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

При подтверждении в результате оперативно-розыскной деятельности вышеуказанной информации, то есть при достижении цели оперативно-розыскного мероприятия, дальнейшая оперативно-розыскная деятельность может быть признана допустимой лишь при условии ее соответствия перечисленным в ст.2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачам, к числу которых относятся выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Как усматривается из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Николаенко Р.П. наркотических средств, сотрудниками УФСКН России по [скрыто] области на основании

имевшейся информации о том, что неустановленное лицо по имени [скрыто] (как впоследствии установлено - Николаенко Р.П.) занимается сбытом наркотического средства - героин, 18 июня 2004 г. было проведено оперативно-розыскное мероприятие - проверочная закупка, в которой в качестве закупщика принял участие [скрыто]

Несмотря на то, что в результате проведения 18 июня 2004 г. проверочной закупки сотрудниками службы госнаркоконтроля уже был выявлен факт сбыта Николаенко Р.П. наркотического средства, содержащего все признаки преступления, и имелась возможность пресечь дальнейшие его преступные действия и возбудить уголовное дело, они не только не пресекли его преступную деятельность и не приняли предусмотренные законом меры к его привлечению к уголовной ответственности, но и вновь, 21 июня и 2 июля 2004 г., инициировали и провели в отношении его по тем же мотивам, по которым была проведена предыдущая проверочная закупка, повторные оперативно-розыскные мероприятия с участием того же закупщика [скрыто]

Эти действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно-розыскных мероприятий в отношении Николаенко Р.П., не вызывались необходимостью. Каких-либо новых задач перед ними не ставилось, к новым результатам продолжение оперативно-розыскных мероприятий не привело, в частности, никакие иные лица, причастные к незаконному обороту наркотических средств, установлены не были, никаких новых источников приобретения

наркотиков выявлено не было. Тем самым проведенные 21 июня и 2 июля 2004 г. оперативно-розыскные мероприятия фактически не только не были направлены на пресечение преступной деятельности Николаенко Р.П., но и создали условия для продолжения совершения им преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Между тем в соответствии с требованиями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», если в результате проведенного оперативно-розыскного мероприятия выявлено преступление и получены достаточные данные для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, правоохранительные органы обязаны пресечь дальнейшую преступную деятельность лица и обеспечить его привлечение к уголовной ответственности.

При таких условиях как проведенные 21 июня и 2 июля 2004 г. в отношении Николаенко Р.П. оперативно-розыскные мероприятия, так и полученные в результате этих мероприятий доказательства не могут быть признаны соответствующими требованиям закона, а потому основанные на них судебные решения подлежат отмене.

Соответственно, из приговора подлежит исключению указание о назначении Николаенко Р.П. наказания по совокупности преступлений.

В связи с отменой приговора и прекращением в отношении Николаенко Р.П. уголовного дела в части осуждения по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за ним в этой части должно быть признано право на реабилитацию.

Пересмотр приговора Северного районного суда г. Орла от 14 декабря 2004 г. в свою очередь влечет необходимость пересмотра и постановленного в отношении Николаенко Р.П. приговора Мценского районного суда Орловской области от 11 августа 2006 г., по которому осужденному на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ было назначено наказание по совокупности преступлений с учетом осуждения его по приговору от 14 декабря 2004 г. Так как наказание, назначенное Николаенко Р.П. по приговору от 14 декабря 2004 г., было снижено, соответствующим образом должно быть снижено и наказание, назначенное ему на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по приговору от 11 августа 2006 г.

Исходя из изложенного и руководствуясь ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

приговор Северного районного суда г. Орла от 14 декабря 2004 г., кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Орловского областного суда от 22 февраля 2005 г. и постановление президиума Орловского областного суда от 25 ноября 2010 г. в отношении Николаенко [скрыто] в части осуждения его по ч.

3 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (за действия, совершенные 21 июня 2004 г.) и ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228-1 УК РФ (за действия, совершенные 2 июля 2004 г.), отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании

п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ ввиду отсутствия в деянии состава преступления, признав в этой части за Николаенко Р.П. право на реабилитацию.

Исключить из названных судебных решений указание на назначение Николаенко Р.П. наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Эти же решения в части осуждения Николаенко Р.П. по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (за преступление, совершенное 18 июня 2004 г.) к 8 годам лишения свободы оставить без изменения.

Приговор Мценского районного суда Орловской области от 11 августа 2006 г., постановление президиума Орловского областного суда от 3 февраля 2011 г. и постановление Урицкого районного суда Орловской области от 4 июля 2012 г. в отношении Николаенко Р.П. изменить: назначить ему на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, за которые Николаенко Р.П. осужден по приговорам от 11 августа 2006 г. и от 14 декабря 2004 г., наказание в виде лишения свободы на 9 лет 3 месяца лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальном указанные судебные решения в отношении Николаенко Р.П. оставить без изменения.