Дело № 50-Д13-23

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

Дело №50-Д13-23

от 21 марта 2013 года

председательствующего Воронова A.B. судей Тришевой A.A., Ситникова Ю.В. при секретаре Колосковой Ф.В.

По приговору Кировского районного суда г. Омска от 29 декабря 2009 года

_Чередов [скрыто]

[скрыто] судимый

- 22.03.2002 г. по ч.З ст. 30, ч.1 ст. 132, ч.1 ст. 112, ч.З ст. 69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, освобожден 18.02.2004 г. условно-досрочно на 1 год 7 месяцев 15 дней;

- 27.09.2004 г. по п. «г» ч.2 ст. 161, ст. 70 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожден 30.03.2007 г. условно-досрочно на 3 месяца 18 дней,

осужден по ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы; по ч.З ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 2281 УК РФ к 5 годам 6 месяцам лишения свободы. В соответствии с ч.З ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Чередову A.B. назначено 6 лет лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

В кассационном порядке уголовное дело в отношении Чередова A.B. не рассматривалось.

Постановлением президиума Омского областного суда от 28 февраля 2011 года приговор в отношении Чередова A.B. изменен. Действия осужденного, совершенные им 5,12,13 и 15 ноября 2009 года по фактам покушения на незаконный сбыт наркотических средств, квалифицированы одной статьей - ч.З ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 2281 УК РФ, по которой назначено 5 лет 6 месяцев лишения свободы. Исключено указание о назначении наказания в порядке ч.З ст. 69 УК РФ.

Заслушав доклад судьи Воронова A.B., мнение прокурора Филимоновой СР., полагавшей необходимым исключить осуждение Чередова A.B. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 12,13 и 15 ноября 2009 года и переквалифицировать его действия с ч.З ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 2281 УК РФ на ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ) с назначением более мягкого наказания, Судебная коллегия

установила:

по приговору суда, с учетом внесенных изменений, Чередов A.B. признан виновным и осужден за покушение на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере.

Преступление осужденным совершено 5, 12, 13 и 15 ноября 2009 года в г. [скрыто] при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорной жалобе осужденный Чередов A.B. оспаривает законность и обоснованность состоявшихся в отношении него судебных решений и просит об их пересмотре, указывая, что действия сотрудников правоохранительных органов в отношении него являются незаконными, поскольку, выявив факт незаконного сбыта им наркотического средства, сотрудники УФСКН продолжали проводить оперативно - розыскные мероприятия в отношении него. В связи с этим осужденный просит признать недопустимыми доказательства его причастности к сбыту наркотических средств 12, 13 и 15 ноября 2009 года.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы надзорной жалобы, Судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Вывод суда о доказанности вины Чередова A.B. в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - героина массой 0,49 г, совершенном 5 ноября 2009 года, подтвержден исследованными в судебном заседании доказательствами, которые полно и подробно изложены в приговоре, получены с соблюдением требований уголовно - процессуального закона, согласуются между собой по фактическим обстоятельствам, дополняют друг друга, не содержат существенных противоречий, в связи с чем правильно признаны судом достоверными и взяты за основу при постановлении приговора.

Сам Чередов A.B. при допросах в качестве обвиняемого, имевших место 23, 27 ноября 2009 года, в присутствии защитника признал фактические обстоятельства содеянного им 5 ноября 2009 года, а именно свое участие в продаже имевшегося у него героина массой 0,49 г [скрыто] за [скрыто]

рублей, дав показания, согласующиеся с показаниями покупателя наркотического средства и материалами оперативно - розыскной деятельности. В судебном заседании Чередов A.B. подтвердил свои показания, данные на следствии, о продаже им 5 ноября 2009 года героина при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Из дела видно, что указанные действия, связанные с незаконным оборотом запрещенных веществ, Чередов A.B. совершил самостоятельно, в отсутствие каких - либо уговоров, склонения и иных способов подстрекательства со стороны сотрудников правоохранительных органов. Умысел Чередова A.B. на участие 5 ноября 2009 года в незаконном сбыте героина, таким образом, сформировался вне зависимости от деятельности оперативных сотрудников и лица, участвующего в оперативно - розыскном мероприятии.

Вместе с тем приговор Кировского районного суда г. Омска от 29 декабря 2009 года, постановление президиума Омского областного суда от 28 февраля 2011 года подлежат изменению в связи с нарушением уголовно -процессуального закона.

Как следует из материалов уголовного дела, для получения доказательств сбыта Чередовым A.B. наркотических средств, сотрудниками УФСКН была использована помощь [скрыто] действовавшего в рамках проводимых

оперативных мероприятий. При этом из рапорта начальника ОУР ОМ № [скрыто] УВД по г. [скрыто] следует, что оперативно - розыскное мероприятие «проверочная

закупка» 5 ноября 2009 года проведено в отношении Чередова A.B. в связи с поступившей информацией о том, что Чередов A.B. занимается сбытом наркотического средства героина в [скрыто] АО г. [скрыто]

Об этом свидетельствует и постановление о проведении оперативно -розыскного мероприятия «проверочная закупка» от 5 ноября 2009 года в отношении Чередова A.B.

После проведения данной проверочной закупки, в ходе которой подтвердилась полученная оперативная информация и выявлен сбыт Чередовым A.B. [скрыто] героина массой 0,49 г, сотрудниками

правоохранительных органов было проведено аналогичное оперативно -розыскное мероприятие в отношении Чередова A.B. с участием того же лица -Н I

Согласно п. 2 ст. 6 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно - розыскной деятельности», «проверочная закупка» предусмотрена как один из видов оперативно - розыскных мероприятий, проводимых при осуществлении оперативно - розыскной деятельности.

В соответствии со ст. 7 указанного закона основаниями проведения оперативно - розыскных мероприятий являются: наличие возбужденного уголовного дела; ставшие известными органам, осуществляющим оперативно - розыскную деятельность, сведения о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела; розыск лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания, а также розыск без вести пропавших; события и действия, создающие угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Вопреки задачам оперативно - розыскной деятельности, после того как 5 ноября 2009 года сотрудники правоохранительных органов выявили факт сбыта Чередовым A.B. наркотического средства, они не пресекли его действия, а вновь 12,13 и 15 ноября 2009 года посредством действий [скрыто] провели однотипные оперативно - розыскные мероприятие в отношении уже известного им лица, спровоцировав его на дальнейшую продажу наркотических средств, искусственно создав тем самым доказательства виновности.

При этом действия оперативных сотрудников, связанные с дальнейшим проведением оперативно - розыскных мероприятий в отношении Чередова A.B., не вызывались необходимостью, поскольку, как видно из материалов дела, проверочные закупки 12,13 и 15 ноября 2009 года проводились вновь в отношении того же лица и с целью документирования его преступной деятельности.

Из требований справедливого суда по ст. 6 Конвенции «О защите прав человека и основных свобод» вытекает, что общественные интересы в борьбе

против наркоторговли не могут оправдать использование доказательств, полученных в результате провокации правоохранительных органов.

Согласно ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований указанного Кодекса, являются недопустимыми. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в ст. 73 УПК РФ.

При таких данных из судебных решений подлежит исключению осуждение Чередова A.B. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 12,13 и 15 ноября 2009 года, а его действия, выразившиеся в покушении на незаконный сбыт героина массой 0,49 г, необходимо переквалифицировать с ч.З ст. 30, п. «б» ч.2 ст. 2281 УК РФ на ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ), действовавшей во время совершения преступления.

При этом, в силу требований ст.9, ч.1 ст. 10 УК РФ, не подлежат переквалификации действия осужденного на ч.З ст. 30, ч.1 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ), поскольку новый уголовный закон (Федеральный закон от 01.03.2012 г. № 18-ФЗ) не улучшает положение осужденного и не смягчает наказание, поэтому не применяется в качестве закона, имеющего обратную силу.

Оснований для применения в отношении осужденного положений статей 73, 64 УК РФ Судебная коллегия не находит.

Руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 379, ст. 407 - 409 УПК РФ, Судебная коллегия

определила:

надзорную жалобу осужденного Чередова [скрыто]

удовлетворить частично.

Приговор Кировского районного суда г. Омска от 29 декабря 2009 года, постановление президиума Омского областного суда от 28 февраля 2011 года в отношении Чередова A.B. изменить.

Исключить осуждение Чередова A.B. за покушение на незаконный сбыт наркотических средств 12,13 и 15 ноября 2009 года.

Действия Чередова A.B. (покушение на незаконный сбыт наркотических средств 5 ноября 2009 года) переквалифицировать с ч. 3 ст. 30, п. «б» ч. 2 ст. 2281 УК РФ на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 2281 УК РФ (в редакции Федерального закона

от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ), по которой назначить 4 (четыре) года 6 (шесть) месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима.