Дело № 6П13

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №6П13

от 3 апреля 2013 года

членов Президиума - Давыдова В.А., Кузнецова В.В., Магомедова М.М., Соловьева В.Н., Толкаченко A.A., Тимошина Н.В., Хомчика В.В., -

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного Гаврилова А.В. на приговор Астраханского областного суда от 10 октября 2011 г., по которому

Гаврилов [скрыто]

судимый: [скрыто]

1) 12 апреля 2001 г. по п. «а» ч.2 ст. 161 УК РФ к 4 годам лишения свободы, освобожден 12 декабря 2003 г. по отбытии наказания;

2) 6 октября 2008 г. по ч.З ст.30, ч.1 ст.228-1, ч.2 ст.228 УК РФ к 4 годам 6 месяцам лишения свободы, -

осужден: по ч.2 ст.210 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) к 6 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей, по ч. 3 ст.30, п. «а» ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) за преступление, совершенное 19 декабря 2008 г., к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей, по ч.З ст.30, п. «а»

ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) за преступление, совершенное 14 января 2009 г., 20 января 2009 г. и 27 января 2009 г., к 9 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей, по ч.З ст.30, п. «а» ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) за преступление, совершенное 3 февраля 2009 г., 11 февраля 2009 г., 12 февраля 2009 г., 17 февраля 2009 г., 19 февраля 2009 г., к 9 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей, по ч.З ст.30, п.п. «а», «г» ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) за преступление, совершенное 2 марта 2009 г., к 9 годам 6 месяцам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей, на основании ч.З ст.69 УК РФ по совокупности преступлений к 14 годам лишения свободы со штрафом в размере 150 000 рублей, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения неотбытой части наказания по приговору от 6 октября 2008 г. к 15 годам лишения свободы со штрафом в размере 150 000 рублей, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии особого режима.

Постановлено взыскать с Гаврилова A.B. процессуальные издержки в доход государства в размере [скрыто]

Кассационным определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации от 10 апреля 2012 г. приговор в отношении Гаврилова A.B. в части его осуждения по ч.З ст.30, п. «а» ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) по эпизоду в январе 2009 г. отменен и дело в этой части прекращено на основании п.2 ч.1 ст.24 УПК РФ за отсутствием в деянии состава преступления. За Гавриловым A.B. признано право на реабилитацию.

Этот же приговор в отношении Гаврилова A.B. изменен: из осуждения по ч.2 ст.210 УК РФ исключено указание об его участии в объединении организаторов, руководителей организованных групп; из осуждения по ч.З ст.30, п. «а» ч.З ст.228-1 УК РФ за преступление, совершенное в феврале 2009 г., исключен квалифицирующий признак «в особо крупном размере» и определено считать размер крупным; на основании ч.З ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч.2 ст.210 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ), ч.З ст.30, п. «а» ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) - преступление, совершенное 19 декабря 2008 г., ч.З ст.30, п. «а» ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) - преступление, совершенное в феврале 2009 г., ч.З ст.30, п.п. «а», «г» ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) - преступление, совершенное 2 марта 2009 г., назначено 13 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 150 000 рублей, на основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров назначено 14 лет 6 месяцев лишения свободы со штрафом в размере 150 000 рублей, с отбыванием лишения свободы в исправительной колонии особого режима. В остальной части приговор в отношении Гаврилова A.B. оставлен без изменения.

По делу также осуждены Асланов Р.В.-о., Докукина И.В., Мартиросян А.О., Мирзоев Н.А.-о., Никотин A.B., Плахотников A.A., Плотников М.Л., Соловьев В.И., Христов А.Н., Христова М.В., Христов Н.С., Христов Ю.Н., Чабатарев Р.Ф., Яковлев С.А., в отношении которых надзорное производство не возбуждено.

В надзорной жалобе осужденный Гаврилов A.B. просит о пересмотре судебных решений.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда Российской Федерации Хлебникова Н.Л., изложившего обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, кассационного определения, мотивы надзорной жалобы и вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выступления заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Малиновского В.В., осужденного Гаврилова A.B. и его защитника - адвоката Урсола А.Л., Президиум Верховного Суда Российской Федерации

установил:

Гаврилов осужден за преступления, совершенные при следующих обстоятельствах.

Христов А.Н. до 19 декабря 2008 г. создал преступное сообщество (преступную организацию) с целью незаконного сбыта наркотического средства в крупном и особо крупном размерах на территории [скрыто], а также в исправительных

колониях [скрыто] области, одним из участников которого стал Гаврилов, ко-

торый отбывал уголовное наказание в учреждении ФБУ ИКЩ УФСИН России по [скрыто] области.

Созданное Христовым А.Н. и руководимое им преступное сообщество (преступная организация) имело четкую иерархию, его члены выполняли четко определённые им задачи, их деятельность строилась на принципе взаимного доверия, основанного на этнической общности, давнем знакомстве, родственных связях, а также контролировалась, соблюдались меры конспирации - периодически менялись телефонные номера, государственные регистрационные знаки на использованных автомобилях.

В период до 19 декабря 2008 г. Христов А.Н. получил от неустановленного лица не менее 0,4 гр. героина и передал указанное наркотическое средство на хранение Никотину и Христовой М.В., которые, в свою очередь, хранили его в тайни-

ке по месту проживания по адресу:

приготовив к сбыту.

19 декабря 2008 г., в период времени до 15 часов 42 минут, Христов А.Н. изъял указанное наркотическое средство (героин массой 0,4 гр.) и по предложению Гаврилова, с ведома и согласия всех других участников преступного сообщества, в точно не установленном месте передал его за деньги в сумме доИ [скрыто] рублей другому лицу, которое в тот же день незаконно сбыло его, продав героин массой 0,4 гр. за [скрыто] рублей своему родственнику [скрыто] действовавшему в интересах

участника оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» который затем выдал наркотическое средство сотрудникам УФСКН России по I области.

В период до 3 февраля 2009 г. Христов А.Н., с ведома и согласия всех других участников преступного сообщества, дал указание неустановленному лицу поставить из [скрыто] в [скрыто] не менее 5,67 гр. героина и, получив его, передал Никотину и Христовой М.В., которые стали хранить героин в тайнике по месту проживания по адресу: Ц приготовив к сбыту.

3 февраля 2009 г., в период времени до 15 часов 52 минут, по предложению Гаврилова, с ведома и согласия всех других участников сообщества, Христов А.Н., Никотин и Христова М.В. около магазина « Щ» по [скрыто] в

[скрыто] через неустановленное лицо передали указанному выше другому лицу за [скрыто] рублей часть героина массой 0,58 гр., то есть в крупном размере, для последующего сбыта. Другое лицо 3 февраля 2009 г., в период времени до 16 часов 50 минут, в [скрыто], исполняя свою роль в

организованной группе, незаконно сбыло 0,58 гр. героина за [скрыто] рублей [скрыто] действовавшему в интересах участника оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» [скрыто]

11 февраля 2009 г., в период времени до 16 часов 30 минут, Христов А.Н., Никотин и Христов Н.С., с ведома и согласия других участников преступного сообщества, передали за деньги до 2000 рублей часть героина (0,52 гр.), то есть в крупном размере, Мирзоеву, действовавшему по указанию Асланова. Мирзоев в указанный промежуток времени передал наркотическое средство Плотникову д т дальнейшего незаконного сбыта.

Плотников, получив 0,52 гр. героина, то есть в крупном размере, 11 февраля 2009 г., в период времени до 16 часов 58 минут, по месту своего лечения в ГКБД им. [скрыто] по адресу: [скрыто] незаконно сбыл это

наркотическое средство за [скрыто] рублей [скрыто] в отношении которого осущест-

влялось оперативно-розыскное мероприятие «наблюдение» и который был задержан сотрудниками госнаркоконтроля, при этом указанное наркотическое средство у [скрыто] было изъято.

12 февраля 2009 г., в период времени до 16 часов 00 минут, Христов А.Н., Никотин и Христов Н.С., с ведома и согласия других участников преступного со-

общества, передали члену организованной группы Мирзоеву, действовавшему по указанию Асланова, за деньги до [скрыто] рублей часть героина массой 0,79 гр., то есть в крупном размере, для дальнейшего сбыта. Мирзоев, в свою очередь, в указанный промежуток времени передал это наркотическое средство Плотникову для дальнейшего незаконного сбыта.

Плотников 12 февраля 2009 г., в период времени до 16 часов 50 минут, по месту своего лечения в [скрыто] им.( [скрыто] по адресу: [скрыто]

[скрыто] незаконно сбыл 0,79 гр. героина за [скрыто] рублей участнику оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» [скрыто] который выдал его сотрудникам госнаркоконтроля.

17 февраля 2009 г. Христов А.Н., Никотин и Христова М.В., с ведома и согласия всех членов преступного сообщества, передали часть героина массой 3,78 гр. для последующего сбыта Христову А.Н., который, в свою очередь, в доме по

адресу: [скрыто] пл. за рублей передал 1,65 гр. герои-

на для сбыта Мартиросяну.

Мартиросян, в свою очередь, получив героин в крупном размере массой 1,65 гр., по месту своего проживания по адресу: [скрыто] в

тот же день, 17 февраля 2009 г., в период времени до 17 часов 10 минут, незаконно сбыл его за [скрыто] рублей [скрыто], действовавшему в интересах участника оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» [скрыто] выдавшего данное наркотическое средство сотрудникам госнаркоконтроля, которые задержали и Мартиросяна.

19 февраля 2009 г., в период времени до 12 часов 50 минут, Христов А.Н., Никотин и Христов Н.С., с ведома и согласия всех других участников преступного сообщества, по указанию Асланова передали члену организованной группы Мирзоеву, также действовавшему по указанию Асланова, за деньги до [скрыто] рублей оставшуюся часть героина массой 2,13 гр., то есть в крупном размере, для последующего незаконного сбыта.

Мирзоев часть этого наркотического средства массой 0,42 гр. в период времени до 13 часов 20 минут 19 февраля 2009 г. передал Плотникову для незаконного сбыта, который, исполняя отведённую ему роль, в указанный промежуток времени в автомашине [скрыто] у дома [скрыто] незакон ю

сбыл его, продав за [скрыто] рублей, участнику оперативно-розыскного мероприятия «проверочная закупка» [скрыто] который выдал наркотическое средство сотруд-

никам госнаркоконтроля.

Оставшаяся у Мирзоева часть героина в крупном размере массой 1,71 гр. была изъята 19 февраля 2009 г. при производстве обыска по месту его жительства в

ГШ

Таким образом, все наркотическое средство (героин массой 5,67 гр.) было изъято из незаконного оборота сотрудниками госнаркоконтроля, которые также задержали Мирзоева и Плотникова.

В период до 2 марта 2009 г. Христов А.Н. с ведома и согласия всех других участников преступного сообщества дал указание неустановленному лицу поста-

вить из [скрыто] в [скрыто] не менее 113,82 гр. героина и, получив

указанное наркотическое средство, передал его Никотину и Христовой М.В., которые, в свою очередь, стали его хранить в тайниках по месту проживания в квартире ~В» по I '_ I, а также на территории гаражно-

го кооператива, расположенного около дома [скрыто] I по I, приготовив к незаконному сбыту.

После этого Христов А.Н. с ведома и согласия других участников преступного сообщества из общей массы наркотического средства взял его часть массой 5,81 гр. и по просьбе Гаврилова в период времени до 23-00 часов на перекрестке ул.

I передал другому лицу для последующего сбыта.

Другое лицо, в свою очередь, действуя по указанию Гаврилова, получив от Христова А.Н. героин массой 5,81 гр., 2 марта 2009 г., в период времени до 23 часов 15 минут, по [скрыто] передало часть героина в крупном размере массой 1,26 гр. Плахотникову, а часть героина массой 0,87 гр. - Яковлеву для поставки не установленным следствием способом в учреждение ФКУ ИКЦ УФСИН России по [скрыто] области. Оставшуюся часть героина массой 3,68 гр. другое лицо по указанию Гаврилова продолжало хранить при себе с целью незаконного сбыта, однако 3 марта 2009 г. другое лицо, а также Плахотников и Яковлев были задержаны, наркотическое средство общей массой 5,81 гр. было изъято сотрудниками госнаркоконтроля.

В надзорной жалобе Гаврилов указывает, что по приговору от 12 апреля 2001 г. он был осужден за преступление, совершенное в несовершеннолетнем возрасте, поэтому с учетом ст.95 УК РФ данная судимость является погашенной, однако суд необоснованно признал в его действиях особо опасный рецидив преступлений, что повлияло на назначение ему наказания и отбывания лишения свободы в исправительной колонии особого режима; оспаривает осуждение по ч.2 ст.210 УК РФ, ссылаясь на исключение кассационной инстанцией указания об его участии в объединении организаторов и руководителей организованных групп, а также того, что обстоятельства, указанные в ч.4 ст.35 УК РФ, ни по одному эпизоду не подтверждены; полагает, что его действия по эпизоду от 19 декабря 2008 г. подлежат переквалификации, поскольку другие соучастники по этому обвинению оправданы, а вес наркотического средства составлял 0,4 гр.; заявляет, что кассационная инстанция смягчила наказание несоразмерно внесенным изменениям; при назначении наказания по совокупности преступлений подлежит применению ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ); процессуальные издержки [скрыто]), связанные с оплатой услуг адвоката, от которо-

го он отказывался в связи с его неплатежеспособностью, подлежат возмещению за счет государства.

Просит исключить осуждение по ч.2 ст.210 УК РФ и квалифицирующий признак «организованной группой», а также указание о признании отягчающим обстоятельством особо опасного рецидива преступлений, переквалифицировать действия от 19 декабря 2008 г., смягчить наказание по правилам ч.2 ст.69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 420-ФЗ) до 10 лет лишения свободы со штрафом 50 000 рублей, отбывание наказания назначить в исправительной колонии строгого режима.

В своем выступлении в судебном заседании Гаврилов также просил учесть, что в приговоре использованы недопустимые доказательства: показания свидетелей [скрыто], [скрыто] и [скрыто], заявления Бочарова, Яковлева и Пла-хотникова.

Президиум Верховного Суда Российской Федерации находит надзорную жалобу подлежащей частичному удовлетворению.

Как усматривается из приговора, вывод суда о виновности осужденного Гав-рилова в совершении указанных преступлений основан на совокупности доказательств, которые при этом оценены, в том числе с точки зрения их допустимости и достоверности.

В частности, в приговоре приведены данные о результатах производства оперативно-розыскных мероприятий «прослушивание телефонных переговоров», которые свидетельствуют о том, что в период с декабря 2008 г. по 3 марта 2009 г. Гаврилов, используя средства сотовой связи, руководил и организовывал сбыт наркотических средств в г. [скрыто] и в учреждении ФБУ ИК [скрыто] УФСИН России -ю _ рбласти, в котором отбывал наказание в виде лишения свободы, с непосредственным участием в сбыте [скрыто] в отношении которого уголовное дело прекращено в связи с его смертью, а также осужденных по делу Плахотнико-ва, Яковлева и других лиц; данные оперативно-розыскных мероприятий «проверочная закупка», содержание протоколов задержания Б I Плахотникова и Яковлева, каждый из которых при этом добровольно выдал пакетики с наркотическим средством (героином); показания [скрыто] I. и других свидетелей.

Показания свидетелей [скрыто] и [скрыто] на предвари-

тельном следствии, о недопустимости которых утверждает Гаврилов, были исследованы в судебном заседании в соответствии с требованиями ч.З ст.281 УПК РФ, согласно которой по ходатайству стороны суд вправе принять решение об оглашении показаний потерпевшего или свидетеля, ранее данных при производстве предварительного расследования либо в суде, при наличии существенных противоречий между ранее данными показаниями и показаниями, данными в суде. При этом

доводы названных лиц о «давлении» со стороны следователя и сотрудников мили- ;

ции были проверены и оценены в приговоре, а вывод о возможности использова- ,

ния их показаний в качестве доказательств сделан с учетом того, что они получены .

при производстве предварительного следствия в соответствии с требованиями уго- [скрыто]

ловно-процессуального закона. ;

Разрешая ходатайство Гаврилова об исключении из числа доказательств за- I

явлений [скрыто], Яковлева и Плахотникова по мотивам «наркотического опьяне- ,

ния» заявителей, которые сообщили о том, что «... приобретали наркотики по ука- !

занию мужчины по имени [скрыто]...», суд, как усматривается из протокола судеб- [скрыто]

ного заседания, проверил в том числе акты освидетельствования названных лиц, и [скрыто]

не нашел оснований для его удовлетворения. Тем самым, суд отверг довод о недо- [скрыто]

пустимости указанных доказательств, что нашло отражение также при оценке их в [скрыто]

приговоре. !

Что касается суждения Гаврилова о недопустимости упомянутых заявлений (

ввиду того, что они были сделаны в отсутствие защитников, то оно не основано на [скрыто]

законе, поскольку сообщения о преступлении, каковыми они и были расценены су- I дом, не относятся к кругу обстоятельств, обусловливающих обязательное участие

защитника. [скрыто]

Доводы Гаврилова об отмене приговора в части его осуждения по ч.2 ст.210 УК РФ противоречат установленным судом обстоятельствам, согласно которым преступное сообщество, одним из участников которого он стал в период до 19 декабря 2008 г., характеризовалось сплоченностью состава, устойчивостью и длительностью связей, распределением функций между участниками и согласованностью их действий, объединенных единым умыслом, направленным на незаконный сбыт наркотического средства в крупном и особо крупном размерах в целях незаконного обогащения. [скрыто]

Координация и направление деятельности преступного сообщества осуществлялись единым руководителем, который определял место приобретения, способ транспортировки, расфасовки наркотических средств, а также места их хранения и способы реализации, распределял обязанности членов сообщества, контролировал их, вел учет реализованных наркотических средств и распределял полученные денежные средства.

В случае пресечения деятельности одного из участников принятые меры организационного характера позволяли продолжать преступную деятельность данного сообщества.

Таким образом, указанные обстоятельства и фактически совершенные Гав-риловым действия свидетельствуют о том, что его осуждение по ч.2 ст.210 УК РФ, предусматривающей ответственность за участие в преступном сообществе, является обоснованным.

Исключение кассационной инстанцией указания об участии Гаврилова в объединении организаторов и руководителей организованных групп в данном случае не может служить основанием отмены приговора по ч.2 ст.210 УК РФ, посколы'у судом установлена другая форма его участия в деятельности преступного сообщества при совершении конкретных преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств.

Оснований для переквалификации действий Гаврилова в части покушения на сбыт наркотического средства (героина массой 0,4 гр.), совершенных 19 декабря 2008 г., также не имеется.

Как усматривается из материалов дела, по итогам его рассмотрения в кассационном порядке был отменен приговор в части осуждения за это преступление по ч.З ст.30, п. «а» ч.З ст.228-1 УК РФ в отношении Асланова, Христова Н.С., Христова Ю.Н. и Чабатарева.

Гаврилов же согласно приговору совершил данное преступление в составе организованной группы лиц, в которую входили другие члены преступного сообщества. Поэтому указанное решение кассационной инстанции не влечет пересмотр приговора в части его осуждения по ч.З ст.30, п. «а» ч.З ст.228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ) за преступление, совершенное 19 декабря 2008 года.